Dossier Giuridico di Declassificazione Forense — L’istituto dell’ergastolo ostativo (disciplinato dall’art. 4-bis della Legge 26 luglio 1975, n. 354 sull’ordinamento penitenziario) e il superamento delle presunzioni assolute di pericolosità sociale al vaglio storico della Corte Costituzionale (sentenze n. 253/2019 e n. 20/2024) e della Corte EDU.
Riferimenti Giurisprudenziali: Corte Costituzionale sent. 253/2019, 20/2024; CEDU causa Marcello Viola c. Italia (n. 2). Focus su benefici penitenziari, collaborazione impossibile ed esigibile.
Il perno costituzionale tra libertà personale e funzione rieducativa
La trasformazione del sistema penale e penitenziario italiano nell’ultimo decennio affonda le sue radici nella progressiva rimozione degli automatismi legislativi che impedivano al giudice di valutare il caso concreto. Al centro di questo scontro istituzionale tra rigore repressivo e garanzie costituzionali vi sono le presunzioni assolute di pericolosità sociale, introdotte a partire dai primi anni Novanta per contrastare la criminalità organizzata.
Mettere a confronto i passaggi argomentativi della sentenza n. 57 del 2013, della sentenza n. 253 del 2019 e dell’ordinanza n. 97 del 2021 consente di ricostruire una direttrice unitaria e coerente. L’interesse pubblico di questa disamina risiede nella tutela dell’equilibrio democratico, dove la severità della risposta punitiva statale non può mai sacrificare i principi fissati dagli articoli 3, 24 e 27 della Costituzione.
Attraverso queste pronunce, la Consulta ha progressivamente eroso la rigidità dell’art. 275, comma 3, del codice di procedura penale in sede cautelare e dell’art. 4-bis, comma 1, della legge 26 luglio 1975, n. 354 in fase esecutiva. L’effetto combinato di queste decisioni ha ristabilito l’obbligo per l’autorità giudiziaria di verificare caso per caso la sussistenza e l’attualità delle esigenze di contenimento.
Il quadro normativo e la genesi degli automatismi preclusivi
Il modello della presunzione assoluta nasce sull’onda delle emergenze criminali che hanno segnato la storia repubblicana tra il 1991 e il 1992, in particolare con il decreto-legge 13 maggio 1991, n. 152, convertito con modificazioni nella legge 12 luglio 1991, n. 203. Quel quadro normativo stabiliva che, a fronte di determinati delitti o di contesti associativi di matrice mafiosa, il legislatore predeterminasse la risposta statale, escludendo a priori qualsiasi gradazione della misura.
In ambito processuale, l’art. 275, comma 3, del codice di procedura penale venne ulteriormente irrigidito dall’art. 2, comma 1, del decreto-legge 23 febbraio 2009, n. 11, convertito nella legge 23 aprile 2009, n. 38. Tale modifica impose l’applicazione vincolata della custodia cautelare in carcere in presenza di gravi indizi per i delitti di cui all’art. 51, commi 3-bis e 3-quater, c.p.p., lasciando aperta la sola prova contraria dell’insussistenza totale di esigenze cautelari.
Parallelamente, nella fase di esecuzione della pena, l’art. 4-bis della legge n. 354 del 1975 subordinava l’accesso ai benefici penitenziari di prima fascia alla collaborazione con la giustizia ex art. 58-ter. La mancata collaborazione veniva equiparata per legge al mantenimento di collegamenti con l’organizzazione criminale, istituendo una barriera insuperabile per il condannato all’ergastolo o a pene detentive elevate.
Questa rigida architettura ha retto per decenni sull’assunto che l’eccezionalità del fenomeno mafioso giustificasse una deroga permanente al canone della proporzionalità. Tuttavia, l’applicazione estensiva delle presunzioni a fattispecie non associative o a condotte individuali di favoreggiamento ha aperto insanabili falle di legittimità costituzionale.
Le istituzioni e i collegi giudicanti coinvolti
L’evoluzione giurisprudenziale ha visto l’interazione costante tra giudici di merito, collegi di legittimità e giudici delle leggi. Il primo snodo ha riguardato la Corte costituzionale, che nella sentenza n. 57 del 2013 ha censurato la custodia obbligatoria per i reati di contesto mafioso non direttamente integranti la partecipazione associativa, recependo le ordinanze del Tribunale di Lecce e della Corte di cassazione.
Il secondo snodo cruciale si è concretizzato nell’udienza pubblica del 22 ottobre 2019, presieduta da Giorgio Lattanzi con Franco Zanon nel ruolo di redattore. La successiva sentenza n. 253 del 2019 (ECLI:IT:COST:2019:253, depositata l’11 dicembre 2019) ha aperto una breccia decisiva sull’accesso ai permessi-premio per i detenuti non collaboranti accusati di reati ostativi di prima fascia.
Nel percorso argomentativo della Corte hanno assunto un ruolo determinante le sezioni unite penali della Suprema Corte, che già con la sentenza 28 marzo 2001, n. 10 avevano affrontato il discrimine tra concorso associativo e circostanze aggravanti ex art. 7 del decreto-legge n. 152 del 1991. L’ordinanza n. 97 del 2021 ha infine investito il parlamento del compito di riformare organicamente l’ergastolo ostativo, coordinando l’art. 4-bis con l’art. 2 del decreto-legge n. 152 del 1991.
Analisi critica delle evidenze e snodi probatori
Dalla presunzione cautelare alla verifica in concreto
La sentenza n. 57 del 2013 ha evidenziato come l’automatismo dell’art. 275, comma 3, c.p.p. violasse l’art. 13 Cost. nella parte in cui precludeva al giudice di vagliare misure alternative come gli arresti domiciliari. Il caso d’origine riguardava una condanna per favoreggiamento personale aggravato ai sensi dell’art. 416-bis del codice penale, originariamente contestato come partecipazione all’associazione mafiosa e poi riqualificato dal giudice dell’udienza preliminare.
L’art. 275, comma 3, cod. proc. pen., nell’imporre necessariamente l’applicazione della custodia cautelare in carcere all’autore di un delitto commesso avvalendosi delle condizioni previste dall’art. 416-bis cod. pen., impedirebbe al giudice di valutare se nel caso concreto risultino elementi specifici che facciano ritenere altrettanto idonee misure meno afflittive.
L’illegittimità si manifesta nel momento in cui una norma tratta allo stesso modo il partecipe organico al sodalizio criminale e colui che commette un reato a struttura individuale. L’impossibilità di superare la presunzione di adeguatezza carceraria mediante fatti specifici priva il giudice della sua funzione valutativa, trasformando la custodia cautelare in un’anticipazione di pena priva di giustificazione individualizzata.
Il diritto al silenzio e la funzione rieducativa della pena
Nel passaggio dalla fase cautelare a quella esecutiva affrontato dalla sentenza n. 253 del 2019, la Corte Costituzionale ha esteso il divieto di presunzioni assolute alla concessione dei permessi premio ex art. 4-bis, comma 1, dell’ordinamento penitenziario. La Consulta ha chiarito che l’assenza di collaborazione con la giustizia non può costituire un indice assoluto di persistente pericolosità sociale o di mantenimento dei legami mafiosi.
In particolare, l’irragionevolezza di una presunzione assoluta si coglie tutte le volte in cui sia possibile formulare ipotesi di accadimenti reali contrari alla generalizzazione posta a base della presunzione stessa.
La Corte ha ribadito la centralità dell’art. 24 della Costituzione, evidenziando che la scelta di non collaborare può scaturire dal timore di ritorsioni per sé e per i propri congiunti o dalla volontà di non rendere dichiarazioni autoindizianti. La tutela del diritto al silenzio impedisce di considerare la collaborazione processuale come l’unica prova possibile del percorso di rieducazione del condannato.
Il diritto al silenzio è corollario essenziale dell’inviolabilità del diritto di difesa riconosciuto dall’art. 24 Cost. e si esplica in ogni procedimento secondo le regole proprie di questo.
Inoltre, a differenza di quanto accade in sede cautelare, la fase esecutiva è regolata primariamente dall’art. 27 della Costituzione. Ove non sia consentito applicare criteri individualizzanti, l’opzione esclusivamente repressiva finisce per comprimere la funzione risocializzante della pena, violando il principio di proporzionalità che deve accompagnare l’intero percorso detentivo.
La convergenza verso l’ordinanza n. 97 del 2021
La correlazione tra la sentenza 253 del 2019 e l’ordinanza n. 97 del 2021 mostra come il principio affermato per i permessi-premio dovesse necessariamente riflettersi sull’istituto della liberazione condizionale. L’ordinanza n. 97 del 2021 ha posto sotto sindacato l’intero impianto dell’ergastolo ostativo, dichiarando l’incompatibilità con la Costituzione della preclusione assoluta all’accesso alla libertà condizionata in assenza di cooperazione utile.
I dati normativi e giurisprudenziali evidenziano che il mantenimento di una presunzione iuris et de iure genera una probatio diabolica a carico del detenuto, costretto a collaborare per dimostrare il proprio ravvedimento. Le pronunce della Consulta hanno sostituito questo automatismo con una presunzione relativa, onerando la magistratura di sorveglianza di accertare rigorosamente l’effettivo rescisso dei collegamenti con l’ambiente criminale.
Trasparenza, tracciabilità e base giuridica degli atti
La ricostruzione documentale presentata in questo dossier si basa esclusivamente sull’esame degli atti ufficiali emessi dalla Corte Costituzionale della Repubblica Italiana e depositati nei relativi registri di cancelleria. La consultazione di tali documenti è garantita dal regime di pubblicità degli atti giudiziari e istituzionali dell’ordinamento italiano.
Ai sensi dell’art. 5 della legge 22 aprile 1941, n. 633 sul diritto d’autore, i testi degli atti ufficiali dello Stato e delle amministrazioni pubbliche, incluse le sentenze e le ordinanze dei tribunali e delle corti di ogni ordine e grado, non sono coperti da privativa autorale e appartengono al pubblico dominio.
Gli atti primari esaminati sono reperibili e verificabili ai seguenti riferimenti ufficiali:
- Sentenza n. 57 del 2013 (ECLI:IT:COST:2013:57), udienza del 25 marzo 2013, deposito del 29 marzo 2013;
- Sentenza n. 253 del 2019 (ECLI:IT:COST:2019:253), udienza del 22 ottobre 2019, deposito dell’11 dicembre 2019;
- Ordinanza n. 97 del 2021 (ECLI:IT:COST:2021:97), udienza del 23 marzo 2021, deposito del 12 maggio 2021.
Queste pronunce attestano in modo inoppugnabile il consolidamento del principio di individualizzazione del trattamento sanzionatorio e cautelare, segnando il passaggio definitivo da un sistema fondato su presunzioni astratte a un modello incentrato sull’accertamento giudiziale in concreto.