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L’automatismo della custodia carceraria e lo scontro sui limiti costituzionali
Inchiesta Esclusiva

L’automatismo della custodia carceraria e lo scontro sui limiti costituzionali

Dossier UnclessifyItalia2012public24/08/2026
#custodia cautelare#corte costituzionale#sezioni unite#procedura penale#diritto penale#garanzie costituzionali
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Atti declassificati, registri ufficiali e documentazione giudiziaria acquisiti ed esaminati dal team investigativo di Unclessify.

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L’automatismo della custodia carceraria e lo scontro sui limiti costituzionali

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Clausola di Trasparenza & Diritto di Cronaca

Dossier e inchiesta originale redatti in esclusiva dalla redazione di Unclessify a partire dall'analisi di atti pubblici, registri ufficiali e documentazione declassificata. La ricostruzione documentale, la contestualizzazione storico-giudiziaria e il commento critico costituiscono opera giornalistica indipendente tutelata dall'art. 21 della Costituzione e dal diritto di cronaca.

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Dossier & Articolo Completo

Un’indagine documentale sulla progressiva erosione della presunzione legale di custodia in carcere tra giurisprudenza costituzionale e Sezioni Unite. L’analisi rivela il conflitto tra esigenze repressive e principio del minimo sacrificio.

Lead: l’impatto sul bilanciamento della liberta personale

Il perimetro applicativo della carcerazione preventiva rappresenta uno dei nodi piu critici dell’ordinamento democratico, incidendo direttamente sulla tutela dell’articolo 13 della Costituzione e sulla presunzione di non colpevolezza. L’attrito sistematico tra l’obbligo di applicazione della misura piu afflittiva e il potere del magistrato di valutare l’attenuazione delle esigenze concrete riflette una dialettica permanente tra istanze di sicurezza collettiva e garanzie individuali.

La documentazione giudiziaria esaminata ricostruisce il contrasto interpretativo sorto attorno al combinato disposto degli articoli 275 comma 3 e 299 comma 2 del codice di procedura penale, evidenziando come l’estensione indiscriminata delle presunzioni legali abbia generato frizioni con i principi di eguaglianza e ragionevolezza.

Contesto normativo ed evoluzione della giurisprudenza cautelare

Il regime cautelare italiano ha subito una significativa trasformazione in seguito all’introduzione di automatismi restrittivi originariamente concepiti per fronteggiare la criminalita organizzata di matrice mafiosa. Tali presunzioni rispondevano all’esigenza di neutralizzare sodalizi caratterizzati da un vincolo associativo stabile e pervasivo, disciplinato dall’articolo 416-bis del codice penale e richiamato dall’articolo 51 comma 3-bis.

Nel corso del tempo, il legislatore ha esteso tale meccanismo a fattispecie eterogenee mediante interventi securitari, in particolare con il decreto legge numero 11 del 2009 convertito con la legge numero 38 del 2009. Questo allargamento ha determinato una rottura rispetto ai criteri stabiliti dalla direttiva 59 della legge delega 16 febbraio 1987 numero 81, la quale imponeva la scelta della misura secondo il principio del minimo sacrificio necessario.

La giurisprudenza della Consulta ha avviato una revisione sistematica di queste disposizioni, rilevando come le presunzioni assolute possano porsi in contrasto con la Costituzione qualora risultino arbitrarie. Come affermato nella sentenza numero 139 del 2010:

«Le presunzioni assolute, specie quando limitano un diritto fondamentale della persona, violano il principio di eguaglianza, se sono arbitrarie e irrazionali, cioe se non rispondono a dati di esperienza generalizzati, riassunti nella formula dell’id quod plerumque accidit.»

Su questa linea, la pronuncia numero 265 del 2010 ha sancito l’illegittimita dell’articolo 275 terzo comma per i reati di violenza sessuale di cui agli articoli 600-bis primo comma, 609-bis e 609-quater del codice penale. I giudici delle leggi hanno chiarito che la ratio pensata per i delitti di mafia in senso stretto non puo essere applicata meccanicamente a contesti criminologici differenti.

Il percorso demolitorio delle presunzioni assolute e proseguito con la sentenza numero 331 del 2010 per il favoreggiamento dell’immigrazione clandestina ex articolo 12 comma 3 del decreto legislativo 286 del 1998, seguita dalla sentenza numero 231 del 2011 per l’associazione finalizzata al traffico di stupefacenti ex articolo 74 del d.P.R. 309 del 1990 e dalla sentenza numero 110 del 2012 per le fattispecie di cui agli articoli 473 e 474 del codice penale.

Parallelamente, l’ordinanza numero 68 del 2012 ha censurato la rigidita della fattispecie di sequestro a scopo di estorsione ex articolo 630 del codice penale. La Corte ha osservato che la formulazione originaria comprende fatti marcatamente dissimili sul piano del disvalore, rendendo necessaria una graduazione della risposta sanzionatoria e cautelare.

Attori istituzionali e snodi procedimentali

L’evoluzione della disciplina vede coinvolti molteplici organi giurisdizionali centrali e periferici, impegnati nella definizione dei confini applicativi delle misure coercitive:

  • Corte Costituzionale: organo di vertice per lo scrutinio di ragionevolezza che ha progressivamente trasformato le presunzioni assolute di adeguatezza carceraria in presunzioni relative, ripristinando il vaglio giudiziale in concreto.
  • Corte Suprema di Cassazione: intervenuta sia attraverso le sezioni semplici, sia mediante l’investitura delle Sezioni Unite a seguito del decreto del Primo Presidente del 6 giugno 2012.
  • Tribunale di Napoli: collegio del riesame che con ordinanza del 16 febbraio 2012 ha respinto la richiesta di sostituzione della misura avanzata nell’interesse di un indagato nato a Santa Maria Capua Vetere il 26 gennaio 1969.
  • Tribunale di Lecce: sezione del riesame che ha sollevato incidenti di costituzionalita mediante le ordinanze di rimessione del 16 maggio 2012 (r.o. 131/2012) e del 7 giugno 2012 (r.o. 175/2012).
  • Corte europea dei diritti dell’uomo: pronunciatasi sulla compatibilita convenzionale del modello presuntivo italiano, in particolare con la sentenza Pantano contro Italia del 6 novembre 2003.

Analisi critica delle evidenze e del conflitto interpretativo

Il cuore dell’analisi documentale risiede nella divergenza tra l’orientamento rigorista e la lettura costituzionalmente orientata dei poteri di modifica cautelare. Il Tribunale di Napoli aveva sancito l’impossibilita di sostituire la custodia carceraria per effetto dell’aggravante di cui all’articolo 7 della legge 203 del 1991 (confluita nel D.L. 152 del 1991), applicabile sia a soggetti esterni sia ad aderenti all’organizzazione.

La disposizione dell’articolo 299 comma 2 del codice di rito stabilisce:

«Salvo quanto previsto dall’art. 275, comma 3, quando le esigenze cautelari risultano attenuate ovvero la misura applicata non appare piu proporzionata all’entita del fatto o alla sanzione che si ritiene possa essere irrogata, il giudice sostituisce la misura con un’altra meno grave ovvero ne dispone l’applicazione con modalita meno gravose.»

L’orientamento espresso dalla sesta sezione della Cassazione nella pronuncia D’Angelo del 20 ottobre 2010 (deposito 4 febbraio 2011, Rv. 249188), conformemente a precedenti decisioni tra cui la sentenza Santaniello (sezione 5, numero 24924 del 2004) e Miceti Corchettino (sezione 6, numero 9249 del 2005), ha sostenuto la portata totalizzante della presunzione. Secondo tale filone, la mitigazione delle esigenze cautelari non consentirebbe il passaggio a misure intermedie, ammettendo solo la revoca integrale ex articolo 299 comma 1 qualora le esigenze vengano del tutto meno.

La comparazione con i commi 2 e 4 dell’articolo 299 evidenzia una struttura simmetrica: il quarto comma disciplina l’aggravamento su richiesta del pubblico ministero, mentre il secondo governa l’attenuazione. La tesi minoritaria tentava di scindere il momento genetico della misura dalle vicende modificative, ma le Sezioni Unite hanno chiarito il principio vincolante:

«La presunzione di adeguatezza della custodia in carcere ex art. 275, comma 3, cod. proc. pen. opera non solo in occasione dell’adozione del provvedimento genetico della misura coercitiva ma anche nelle vicende successive che attengono alla permanenza delle esigenze cautelari.»

Tale rigore ermeneutico solleva interrogativi sulla tenuta sostanziale del diritto di difesa. Se da un lato e stata esclusa la violazione dell’articolo 13 primo comma della Costituzione in forza della riserva di legge, e dell’articolo 27 comma 2 non ritenuto applicabile alle misure cautelari, dall’altro la progressiva declaratoria di illegittimita delle presunzioni assolute per reati di contesto mafioso privi di prova associativa diretta evidenzia la contraddizione interna del sistema.

Trasparenza e base giuridica

I testi e i riferimenti processuali esaminati derivano da atti ufficiali della giurisprudenza di legittimita e della Consulta, pubblicati sulla Gazzetta Ufficiale della Repubblica Italiana e nel sistema di documentazione della Corte Costituzionale. Il materiale e accessibile e liberamente consultabile ai sensi dell’articolo 5 della Legge 22 aprile 1941 numero 633, che esclude dalla tutela del diritto d’autore gli atti ufficiali dello Stato e delle pubbliche amministrazioni.

La disamina delle ordinanze di rimessione e delle pronunce collegate consente di tracciare la genesi dei conflitti normativi, offrendo gli elementi di fatto e di diritto necessari alla verifica autonoma delle fonti primarie e degli indirizzi giurisprudenziali citati.

Su cosa si regge questo pezzo

Atto di partenza

Il testo è stato verificato contro i fatti elencati, estratti dall'atto qui sopra. Non ha ancora una corroborazione da fonti indipendenti.

I 40 fatti verificati nel testo
  1. Maria Capua Vetere il 26 gennaio 1969 avverso l'ordinanza del 16 febbraio 2012 del Tribunale di Napoli;
  2. Il Tribunale del riesame ha rilevato l'impossibilita' di sostituzione della misura cautelare carceraria con altra meno gravosa, ritenendo a cio' ostativo il combinato disposto degli artt. 275, comma 3, e 299, comma 2, cod. proc. pen. , e cio' in conseguenza della contestazione all'Ucciero della circostanza aggravante di cui all'art. 7 della legge n. 203 del 1991.
  3. Con decreto del 6 giugno 2012, il Primo Presidente ha assegnato il ricorso in esame alla Sezioni Unite, fissando l'odierna udienza per la trattazione in camera di consiglio partecipata.
  4. Di talche', i riferimenti normativi di carattere procedurale sui quali bisogna focalizzare l'attenzione in questa sede sono gli artt. 275, comma 3, e 299, comma 2, cod. proc. pen., disposizione, quest'ultima, in cui risulta espressamente richiamato lo stesso art. 275, comma 3. 2.
  5. Il comma 2 dell'art. 299 cod. proc, pen. e' cosi' formulato: "salvo quanto previsto dall'art. 275, comma 3, quando le esigenze cautelari risultano attenuate ovvero la misura applicata non appare piu' proporzionata all'entita' del fatto o alla sanzione che si ritiene possa essere irrogata, il giudice sostituisce la misura con un'altra meno grave ovvero ne dispone l'applicazione con modalita' meno gravose".
  6. Da ultimo, detto indirizzo interpretativo e' stato ribadito, senza pero' il ricorso ad ulteriori argomentazioni a sostegno, da sez. 6, n. 4424 del 20 ottobre 2010, dep. 4 febbraio 2011, D'Angelo, Rv. 249188. 4.
  7. Per poter far cessare la custodia cautelare devono venire a mancare completamente le suddette esigenze, ma a tale ipotesi consegue la revoca della misura imposta, a norma del comma 1 dell'art. 299 c.p.p.
  8. E cosi' ancora: sez. 5, n. 24924 del 7 maggio 2004, dep. 1° giugno 2004, Santaniello, Rv. 229877; sez. 6, n. 9249 del 26 gennaio 2005, dep. 9 marzo 2005, Miceti Corchettino, Rv. 230938.
  9. Con tale decisione e' stato ulteriormente specificato come, risultando rispettata la riserva di legge, non possa apprezzarsi nemmeno la violazione dell'art. 13, primo comma, della Costituzione; con l'ulteriore precisazione che l'art. 27, comma 2, della Costituzione, non e' applicabile alle misure coercitive di tipo personale adottate per finalita' cautelari.
  10. Ed invero, nell'art. 299 cod. proc. pen., accanto alla revoca della misura (comma 1), e' prevista anche la sostituzione della misura: in senso meno afflittivo, nei caso di attenuazione delle esigenze cautelari (comma 2) o in senso piu' severo, e su richiesta del pubblico ministero, nel caso di aggravamento delle esigenze stesse (comma 4).
  11. Le disposizioni di cui ai commi 2 e 4 dell'art. 299 cod. proc. pen. sono dunque simmetriche, e non si rilevano nella formulazione del quarto comma elementi persuasivi a favore dell'orientamento interpretativo minoritario.
  12. La sostituzione di una misura con altra meno afflittiva, nel caso di attenuazione delle esigenze cautelari, cosi' come prevede l'art. 299, comma 2, cod. proc. pen., e' chiara espressione della regola generale che comporta una continua verifica, da parte del giudice, circa ll permanere delle condizioni che hanno determinato la limitazione della liberta' personale e la scelta di una determinata misura cautelare.
  13. Va pertanto enunciato il seguente principio: "La presunzione di adeguatezza della custodia in carcere ex art. 275, comma 3, cod, proc. pen. opera non solo in occasione dell'adozione del provvedimento genetico della misura coercitiva ma anche nelle vicende successive che attengono alla permanenza delle esigenze cautelari". 7.
  14. Anni dopo, ma riprendendo giurisprudenza consolidata, la Corte Costituzionale, con la sentenza n. 139 del 2010, ha ricordato che le "presunzioni assolute, specie quando limitano un diritto fondamentale della persona, violano il principio di eguaglianza, se sono arbitrarie e irrazionali, cioe' se non rispondono a dati di esperienza generalizzati, riassunti nella formula dell'id quod plerumque accidit.
  15. Con una pluralita' di interventi, la Corte costituzionale ha poi recentemente ridisegnato i confini delle presunzioni in materia cautelare, il cui ambito applicativo era stato ampliato, ben oltre il settore della criminalita' mafiosa, dall'intervento normativo sulla sicurezza pubblica, vale a dire il decreto legge n. 11 del 2009, convertito, con modifiche, con legge n. 38 del 2009.
  16. Con la sentenza n. 265 del 2010 e' stata dichiarata la illegittimita' dell'art. 275, terzo comma, cod. proc. pen., per la parte in cui ha esteso la presunzione di adeguatezza della custodia carceraria, senza possibilita' di apprezzare in concreto l'adeguatezza di altra e meno afflittiva misura, nei procedimenti per i reati di cui all'art. 609-bis, comma primo, 609-bis e 609-quater cod. pen.
  17. La Corte Costituzionale, appunto con la decisione n. 265 del 2010, ha quindi tratto la conclusione dell'impossibilita' di estendere una ratio siffatta, calibrata sui delitti di mafia in senso stretto, ad ambiti criminosi per i quali vale una regola di esperienza diversa, ossia che essi possono proporre esigenze cautelari suscettibili di essere soddisfatte con misure alternative alla custodia in carcere.
  18. Sulla scia di questa giurisprudenza e' poi intervenuta ancora la Corte costituzionale con sentenza n. 231 del 2011 con la quale e' stata dichiarata la illegittimita' dell'art. 275, comma 3, del codice di rito, nella parte concernente il riferimento ai procedimenti per il delitto di cui all'art. 74 d.P.R. n. 309 del 1990.
  19. Mette conto sottolineare che il Giudice delle leggi con la sentenza n. 331 del 2010 ha fatto venir meno la presunzione assoluta di adeguatezza della custodia carceraria anche in riferimento ai delitti di favoreggiamento dell'immigrazione clandestina, di cui all'art. 12, comma 3, d. lgs. n. 286 del 1998.
  20. Ai fini dello scrutinio della questione di legittimita' costituzionale oggetto della pronuncia n. 110 del 2012, la Corte costituzionale ha quindi precisato che le argomentazioni svolte nella sentenza n. 231 del 2011 - come si e' visto, diffusamente richiamate - devono ritenersi riferibili anche al delitto di associazione per delinquere realizzata allo scopo di commettere i reati di cui agli artt. 473 e 474 cod. pen.
  21. In relazione a tale aspetto, la Corte trasforma ancora una volta in una presunzione semplice il meccanismo assoluto di adeguatezza della sola custodia in carcere a soddisfare le esigenze * Articolo sottoposto a referaggio. federalismi.it n. 19/2013 cautelari del caso concreto e definisce con precisione i caratteri del principio di ragionevolezza.
  22. Con riferimento alla prima fattispecie, la Consulta aveva già di recente rilevato che la descrizione del fatto incriminato dall’art. 630 c. p. – rimasta invariata rispetto alle origini – si presta «a qualificare penalmente anche episodi marcatamente dissimili, sul piano criminologico e del tasso di disvalore, rispetto a quelli avuti di mira dal legislatore dell’emergenza».
  23. C. cost., 23 marzo 2012, n. 68, che dichiara l’illegittimità costituzionale dell’art. 630 c.p. nella parte in cui non prevede che la pena da esso comminata è diminuita quando, per la natura, la specie, i mezzi, le modalità o le circostanze dell’azione, ovvero per la particolare tenuità del danno o del pericolo il fatto risulti di lieve entità.
  24. Vale dunque, a maggior ragione, per il delitto di violenza sessuale di gruppo la considerazione svolta a proposito dei reati di induzione alla prostituzione minorile, di favoreggiamento o sfruttamento della stessa, di violenza sessuale e di atti sessuali con minorenne (artt. 600-bis, primo comma, 609-bis e 609-quater c.p.) dalla sentenza n. 265 del 2010 della Corte.
  25. Ricostruzione della vicenda. 6 La pronuncia trae origine da tre ordinanze di rimessione, le prime due del Tribunale di Lecce 7 e la terza della Corte di Cassazione a Sezioni Unite, riunite in un’unica trattazione e decise unitariamente, considerata la analogia delle argomentazioni poste alla base delle censure mosse all’art. 275 c.p.p.
  26. Lecce, sez. riesame, ordinanza dep. il 16 maggio 2012 (r.o. n. 131 del 2012), e ordinanza dep. il 7 giugno 2012 (r.o. n. 175 del 2012). 7 C.
  27. N. 203 del 1991 e condotte associative di tipo mafioso cd. esterne: concorso esterno in associazione mafiosa e favoreggiamento personale aggravato, in Giur. merito, 2002, pagg. 1036 e segg. 9 Sul punto cfr.
  28. LEO, Illegittima la previsione della custodia “obbligatoria” in carcere per i reati di contesto mafioso (ma non per le condotte di partecipazione o concorso nell’associazione di tipo mafioso), in www.dirittopenalecontemporaneo.it, 7 aprile 2013.
  29. VI, sent. n. 17313/2011). www.federalismi.it 5 Per tale ragione, i reati di "contesto mafioso"sono sempre stati oggetto di deroga al principio del minimo sacrificio necessario della libertà personale e, di conseguenza,al potere del giudice di selezionare la meno gravosa tra le cautele utili ad assicurare le esigenze cautelari poste dal caso concreto.
  30. Direttiva n. 59 della Legge-Delega 16 febbraio 1987, n. 81, sul nuovo codice di procedura penale. 11 N.
  31. Il trattamento processuale indicato si applica anche al delitto associativo in senso proprio, in forza del richiamo espresso dell'art. 416-bis c.p., che compare tanto nel comma 3-bis dell'art. 17 51, tanto nel comma 3 dell'art. 275 c.p.p.
  32. Per i delitti connessi al fenomeno mafioso la presunzione legale assoluta di adeguatezza della custodia cautelare era stata oggetto di indagine tanto da partedella Consulta, con l’ordinanza n. 450/1995, tanto della Corte europea dei diritti dell’uomo (vedi sentenza 6 novembre 2003, Pantano contro Italia).
  33. ILLUMINATI, Presupposti delle misure cautelari e procedimento applicativo, in Misure cautelari e diritto di difesa nella l. 8. agosto 1995 n. 332, a cura di V.
  34. MARZADURI, Commento all'art. 5 l. 8 agosto 1995, n. 332, in Legislazione pen., 1995, 621.
  35. MARANDOLA,I profili processuali delle nuove norme in materia di sicurezza pubblica, di contrasto alla violenza sessuale e stalking, in Dir. pen. proc., 2009, 964;
  36. SCAGLIONE, Il regime processuale e penitenziario differenziato per i fatti di terrorismo, in Riv. it. dir.e proc. pen., 2007, 575. 15 cfr.
  37. VI, 3 ottobre 2008, n. 39897, in C.E.D. 17 In giurisprudenza vi è ormai concordia di opinioni su due punti.
  38. In primo luogo si ritiene pacificamente applicabile l'aggravante di cui all'art. 7 del D.L. n. 152 del 1991 anche ai fatti commessi da aderenti all'organizzazione criminale (Da ultimo in tal senso, Cass., Sez.
  39. ARDITA, Partecipazione all'associazione mafiosa e aggravante speciale dell'art. 7 D.L. n. 152 del 1991.
  40. DE FRANCESCO, Sulle presunzioni legali in tema di custodia cautelare, nota a C. cost., sent. n. 331 del 16 dicembre 2011, in www.filodiritto.it, 11 gennaio 2012. www.federalismi.it 8 «atteso il coefficiente di pericolosità per le condizioni di base della convivenza e della 20 sicurezza collettiva che agli illeciti di quel genere è connaturato».

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